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Immaginate una famiglia che ha pianificato tutto con cura: un testamento notarile, una figlia di fiducia come amministratrice di sostegno della madre anziana, l'autorizzazione del giudice tutelare che sembrava mettere al riparo da ogni rischio. Eppure il testamento è nullo. Non per vizio di volontà, non per incapacità della testatrice: semplicemente perché durante la redazione dell'atto era presente l'amministratrice di sostegno. Un soggetto estraneo, per quanto autorizzato dal giudice, che non avrebbe mai dovuto varcare la soglia di quello studio notarile nel momento in cui veniva ricevuto l'atto di ultima volontà.
Questo è il cuore di due sentenze che stanno ridisegnando la materia: la Cassazione civile, Sez. II, sentenza n. 2648 del 6 febbraio 2026, e — sul diverso tema della divisione testamentaria — la Cass. civ., Sez. II, ord. n. 7679 del 30 marzo 2026. Sullo sfondo, la L. 182/2025, in vigore dal 18 dicembre 2025, che ha radicalmente modificato il regime delle donazioni immobiliari. Il 2026, per chi si occupa di pianificazione successoria, è davvero un anno-cerniera.
Il testamento pubblico personalissimo: cosa significa davvero, e perché cambia tutto
Il principio, in sé, non è nuovo: il testamento pubblico come atto personalissimo è sancito dall'art. 587 c.c. e ribadito dall'art. 603, comma 2 c.c. Ma la sentenza n. 2648/2026 lo ha applicato con rigore inusuale, tracciando una linea netta che molte famiglie — e qualche professionista — tendevano a sfumare.
Il testamento pubblico, in base all'art. 603, comma 2 c.c., è un atto personalissimo che non ammette rappresentanza, o assistenza — salvo i casi particolari del muto e del sordo regolati dal comma 4 e dalla legge notarile — e presuppone che sia il testatore a manifestare liberamente ed autonomamente la propria volontà alla sola presenza del notaio e di due testimoni, affinché poi il notaio riduca in iscritto la volontà manifestatagli, senza la presenza di soggetti estranei.
La Cassazione non si è fermata al principio astratto. Con la sentenza n. 2648 del 6 febbraio 2026, la Suprema Corte ha stabilito che è nullo il testamento pubblico redatto con l'assistenza dell'amministratore di sostegno, anche se autorizzato dal giudice tutelare. Il caso riguardava un notaio che aveva rogato un testamento in presenza dell'amministratrice di sostegno della testatrice, basandosi su un'autorizzazione del giudice tutelare.
Il punto dirimente, e questo è il profilo più delicato per chi assiste famiglie con persone fragili, è la regola del tertium non datur: data la natura personalissima del testamento, il giudice tutelare non ha il potere di stabilire forme intermedie di capacità a testare filtrate dall'assistenza dell'amministratore, il quale a tale atto deve restare estraneo. La persona o è capace di testare da sola, o non lo è. Non esistono vie di mezzo: nessun decreto del giudice tutelare, nemmeno il più dettagliato e motivato, può legittimare la presenza di un terzo — sia pure l'amministratore di sostegno — durante la redazione del testamento pubblico.
Conseguenza pratica di portata enorme: la Cassazione ha confermato che il notaio avrebbe dovuto rifiutarsi di rogare l'atto o, al limite, chiedere al giudice tutelare di chiarire o revocare il decreto, piuttosto che adeguarsi a un'autorizzazione illegittima.
Un anziano non autosufficiente può fare testamento con l'aiuto di qualcuno?
Questa è la domanda che i familiari rivolgono più spesso, e la risposta della giurisprudenza del 2026 è, allo stesso tempo, rassicurante e severa.
La Suprema Corte ha chiarito che il beneficiario di amministrazione di sostegno che sia capace di intendere e di volere può fare testamento, fatta eccezione per l'ipotesi in cui il giudice tutelare, nel provvedimento con cui nomina l'amministratore di sostegno, abbia escluso la capacità di testare del beneficiario.
Ma attenzione: capacità di testare non significa poter ricevere aiuto nel processo formativo della volontà. Il testamento può essere compiuto solamente dal soggetto interessato, con esclusione di forme di rappresentanza — legale o volontaria — e di assistenza. Un familiare che "suggerisce" al testatore, che traduce in linguaggio tecnico i desideri del de cuius, che è semplicemente presente nella stanza, rischia di rendere l'atto radicalmente nullo.
Qui si innesta una riflessione che merita attenzione. La giurisprudenza sta costruendo, progressivamente, un sistema in cui la tutela della libertà testamentaria dei soggetti fragili passa non attraverso l'assistenza, ma attraverso la verifica preventiva della capacità da parte del notaio. Se il soggetto è capace di testare, non necessita di alcuna autorizzazione — né giudiziale né notarile — per fare testamento: la capacità, infatti, costituisce il presupposto dell'atto, non l'oggetto di un provvedimento autorizzativo. È il notaio, dunque, il primo e decisivo filtro di legalità: non può delegare questo giudizio né al giudice tutelare né all'amministratore di sostegno.
Cosa succede se il testamento pubblico è stato fatto con l'assistenza di un familiare?
Le conseguenze sono severe e definitivamente chiarite dalla Corte. Non sono ammesse forme intermedie con assistenza dell'amministratore di sostegno nell'atto di ultima volontà, pena la nullità del testamento stesso. Una nullità che è strutturale, non sanabile, rilevabile da chiunque vi abbia interesse anche dopo anni dall'apertura della successione.
Gli errori più frequenti che si riscontrano nella pratica sono quattro, e vale la pena nominarli con precisione:
Il primo errore è credere che un'autorizzazione del giudice tutelare sani la presenza di un terzo: non è così, come ha chiarito definitivamente la Cass. n. 2648/2026.
Il secondo errore è confondere l'assistenza fisica — ad esempio aiutare fisicamente un anziano a raggiungere lo studio notarile — con la partecipazione alla formazione della volontà. La prima è neutra; la seconda è letale per la validità dell'atto.
Il terzo errore riguarda l'assenza di una verifica anticipata della capacità del testatore: non basta che la persona "sembri capace" sul momento. Una perizia medica preventiva, acquisita prima della redazione del testamento, può essere decisiva in un successivo giudizio di impugnazione.
Il quarto errore — forse il più sottovalutato — è usare il testamento come unico strumento di pianificazione, ignorando le opportunità offerte dalle donazioni, oggi radicalmente più sicure di quanto fossero fino a pochi mesi fa.
Come pianificare la successione nel 2026 tra donazioni e testamento?
Qui il panorama è cambiato in modo radicale, grazie a una riforma di cui ancora non si misura pienamente la portata. Dal 18 dicembre 2025 comprare una casa che il venditore ha ricevuto come donazione non è più un rischio: è questa la novità introdotta dalla legge 182/2025.
Per decenni, la donazione di un immobile era considerata uno strumento di pianificazione successoria pericoloso: fino a quel momento, acquistare un immobile ricevuto in donazione comportava un rischio concreto, poiché gli eredi del donante, se lesi nella loro quota di legittima, potevano agire contro il terzo acquirente e chiedere la restituzione del bene; un'incertezza che pesava sul mercato, rallentava le vendite e rendeva più difficile ottenere mutui su immobili di provenienza donativa.
Con la L. 182/2025, l'equilibrio è stato capovolto. La L. 182/2025, entrata in vigore il 18 dicembre 2025, non cambia l'azione di riduzione, ma modifica profondamente la restituzione degli immobili oggetto di donazione, spostando l'equilibrio: la riduzione della donazione non pregiudica i terzi ai quali il donatario ha alienato gli immobili donati. La tutela del legittimario tende a spostarsi sul piano economico: il fulcro diventa l'obbligo del donatario di compensare in denaro.
La riforma sposta l'equilibrio tra tutela dei legittimari e certezza dei traffici immobiliari: chi acquista un immobile da un donatario non può più essere chiamato a restituirlo; gli eredi legittimari non perdono il diritto alla legittima, ma lo esercitano come credito verso il donatario.
Questo cambia profondamente la logica della pianificazione successoria. Se prima la donazione di un immobile era sconsigliabile perché gravava il donatario di un rischio trasmissibile ai terzi acquirenti, oggi la donazione immobiliare diventa uno strumento molto più efficiente per il trasferimento anticipato del patrimonio. Combinata con una franchigia fiscale — il D.Lgs. 139/2024 ha introdotto una franchigia di 2 milioni di euro per i parenti in linea retta — e con un testamento redatto nel pieno rispetto delle regole fissate dalla Cassazione, la donazione può essere il perno di una strategia successoria moderna e solida.
Rimane però un rischio residuo che merita attenzione. Occorre verificare la solvibilità del donatario, poiché la tutela dei legittimari passa ormai per il suo patrimonio: in situazioni di precedente sovraindebitamento o incapienza, il rischio di conflitti economici residui può aumentare.
Il brocardo vigilantibus iura subveniunt — il diritto soccorre chi vigila — sintetizza con precisione la lezione di questo momento. Non è sufficiente redigere un testamento o rogare una donazione: occorre verificare, anticipare, pianificare. Come scriveva Luigi Einaudi — economista e giurista prima ancora che Presidente — la differenza tra chi perde e chi salva il proprio patrimonio nel tempo sta quasi sempre nella qualità dell'informazione preventiva, non nella qualità degli avvocati chiamati a riparare i danni dopo.
La stagione della improvvisazione nel passaggio generazionale è chiusa. La Cassazione del 2026 ha detto che il testamento non si fa per interposta persona. La L. 182/2025 ha detto che le donazioni immobiliari non sono più uno strumento rischioso. Chi combina queste due informazioni — con la guida di un professionista con esperienza consolidata in diritto successorio — ha oggi a disposizione un quadro normativo più chiaro e più favorevole di quello che ha avuto qualsiasi generazione precedente.
Redazione - Staff Studio Legale MP
